Представительство интересов клиента в рамках семейных споров, на первый взгляд, выглядит не обремененной какими-либо сложностями. Казалось бы, что данная практика имеет устоявшееся законодательство, сложившийся разрез судебной практики, отсутствие огромного объема подзаконных нормативно-правовых актов, которые присущи другим отраслям права.
В то же время, таково мнение ошибочно, так как семейные споры требуют не только знания буквы закона, но и психологии, что в большинстве случаев на этапе зарождения спора может сыграть решающую роль в его разрешении. В таких случаях адвокат трансформируется не только в юридического советника, а и психолога, иногда наставника, а иногда и просто человека, умеющего сопереживать и слушать.
Практика семейного права в Украине
Практику семейного права в Украине можно условно разделить на внесудебную и судебную. Внесудебный пласт включает в себя различные договорные отношения (брачный договор, договор о разделе имущества супругов, договор о порядке воспитания детей, договор об определении места проживания детей и пр.).
Внесудебная практика
Кроме того, огромное значение имеет внесудебная работа, направленная на урегулирование уже существующего спора. Речь идет, в частности, о переговорном процессе, создании конструктивного диалога, который позволяет примерить конфликтующие стороны, достичь наиболее приемлемый результат для сторон.
В погоне за благосостоянием ребенка родители порой забывают о его текущем состоянии.
Особенно это важно в спорах, в которых вовлечены дети. Зачастую, к сожалению, именно они участвуют в конфликте наиболее болезненным образом. В целом, это объясняется тем, что в погоне за благосостоянием ребенка родители порой забывают о его текущем состоянии и благополучии, ввиду неразрешенных личных конфликтов.
Судебная практика
Что же касается судебной практики, здесь вариация споров достаточно широка. В частности, данные споры касаются брака (расторжение брака, признание брака недействительным, признание факта проживания одной семьей без регистрации брака и пр.), имущества супругов (раздел имущества, признание имущества общей совместной собственностью супругов, установление порядка пользования имуществом), детей (о взыскании алиментов, об установлении способов участия в воспитании ребенка, об определении места проживания ребенка, лишении родительских прав и пр.), других родственников (об устранении преград в общении с внуками и пр.).
Читай также – Расторжение брака в Украине: порядок и особенности
Очертить вкратце весь аспект существующих ситуаций, требующих вовлеченности адвоката, вряд ли удастся даже при увеличении отведенного времени для выступления в разы. Поэтому в рамках предложенного условно раздела практики на судебную и внесудебную предлагаю рассмотреть два отдельных частных случая.
Например, заключение договора о порядке содержания и воспитания ребенка и сопровождение судебного производства об определении места проживания ребенка.
Заключение договора о порядке содержания и воспитания ребенка
Если рассматривать роль адвоката в рамках сопровождения процедуры заключения договора о порядке содержания и воспитания ребенка, первоочередно необходимо определиться с объемом прав и обязанностей каждой из сторон. Независимо от того, какую из сторон представляет адвокат, права родителей в рамках договора должны быть максимально паритетными и безусловно соответствовать законодательству. Это прямо проистекает из норм Семейного кодекса Украины и в дальнейшем позволит обезопасить Вашего клиента от рисков в части оспаривания каких-либо положений договора, либо соглашения в целом.
Что касается содержания договора, в данном случае каждая отдельная ситуация является индивидуальной и требует такого же индивидуального подхода. Положения договора, которые соответствуют интересам одного Клиента, могут кардинально не подходить другому.
Если речь идет об установлении порядка содержания ребенка, в первую очередь возникает вопрос различных платежей на нужды ребенка. Данный порядок целесообразно разграничить на ряд отдельных платежей.
Среди них первичными рассматриваются платежи постоянного неединоразового характера, они составляют так называемые алиментные платежи. Указанные платежи осуществляются системно и в определенном сторонами размере. Так, например, стороны могут установить, что «Отец/мать обязуется ежемесячно совершать оплату в размере 100 000 гривен на содержание ребенка в пользу Матери/отца».
Размер алиментов может определяться не только в твердой денежной сумме, но и в доле доходов от заработной платы.
Стоит учитывать, что размер алиментов может определяться не только в твердой денежной сумме, но и в доле доходов от заработной платы одной из сторон (например, 20%, 50 % и т.д.). Эта доля может быть согласована сторонами в любом размере. При этом следует учитывать, что минимальный размер на одного ребенка не может быть меньшим, нежели 30% прожиточного минимума для ребенка соответствующего возраста.
Далее, целесообразно установить порядок совершения платежей по договору. Как правило, стороны устанавливают безналичный порядок расчетов. Данный вариант является наиболее приемлемым, поскольку в случае возникновения спора относительно невыполнения обязательств по договору, с помощью первичных банковских документов (выписок, чеков) можно эффективно сформировать надлежащую доказательную базу. Кроме того, данный способ наиболее оперативный, не требующий личного участия сторон.
Читай также – Чем грозит уклонение от уплаты алиментов
Помимо ежемесячного размера алиментов на ребенка стороны могут установить дополнительные платежи, выплата которых осуществляется в определенные сроки единоразово. Так, например, стороны могут установить, что единоразово в год производится выплата денежной суммы на отдых и оздоровление ребенка (во время летних каникул). Либо же, что перед началом учебного года одна из сторон обязуется выплатить сумму в размере затрат, связанных с обучением ребенка. Вариация таких вспомогательных платежей может быть различна и зависит от нужд ребенка, его занятости в тех или иных направлениях. В данном разрезе могут включаться затраты на охрану здоровья, обучение в школе, в иных образовательных учреждениях, оплату внешкольных учреждений и прочее.
Договором также предусматривается срок его действия, то есть фактически на протяжении какого времени будут производиться выплаты. Согласно действующему семейному законодательству содержание детей производится до совершеннолетия, либо до 23 лет, если ребенок продолжает учиться в высшем учебном заведении.
В то же время, стороны могут установить менее длительный срок действия договора с возможностью его пролонгации. При этом обязанность по содержанию ребенка до указанного выше возраста ребенка не упраздняется, подлежит выполнению в добровольном, либо принудительном порядке.
Центральным аспектом договора в части содержания ребенка является целевое назначение платежей, которые осуществляются во исполнение договора. В данном случае – это нужды ребенка. Ввиду указанного, целесообразно предусмотреть в договоре право стороны, осуществляющей выплату алиментов, возможность получения подтверждения направлений затрат.
То есть, сторона может потребовать кассовые документы, либо письмо-подтверждение (если сочтет его достаточным), которое подтверждает целевое использование алиментных платежей. Данное положение договора позволит обезопасить одну из сторон от финансовых злоупотреблений со стороны получателя алиментов.
Кроме того, целесообразно в данный договор включить санкции в случае его невыполнения стороной. В рамках Семейного кодекса Украины установлено право взыскания неустойки за каждый день просрочки выплат в размере 1 %. Зачастую именно это положение и используется в договоре в части ответственности.
Следует отметить, что на этапе переговоров сторон, а также формирования первичного проекта договора, адвокат должен максимально всесторонне оценить сложившуюся ситуацию. Так, Клиент может неверно оценивать поведение и приемлемое предложение для противоположной стороны. Например, речь может идти о завышенном размере платежей, слишком жестких рамках ответственности и прочее. На этом этапе важно объективно проанализировать финансовую возможность противоположной стороны относительно выплаты алиментов, позиции, которые при дальнейшем согласовании можно упростить, а также оценить положения договора, которые ни при каких обстоятельствах не могут быть упразднены.
Отказ от мирного урегулирования вопроса содержания ребенка может привести к судебному разбирательству.
В случае если Клиент неверно оценивает обстоятельства или отдельные факты, необходимо максимально очертить риски, которые могут возникнуть при отстаивании избранной им позиции. Так, например, отказ от мирного урегулирования вопроса содержания ребенка может привести к судебному разбирательству, что в результате повлечет затраты временных и иных ресурсов, отсрочит реальное выполнение обязательств стороной.
Тем не менее, если Клиент настаивает на избранной изначально позиции, отстаивание его законных интересов – приоритет адвоката.
Что касается определения порядка участия в воспитании ребенка, здесь очень важен индивидуальный подход, о котором говорилось выше. Первоочередно необходимо понимать существует ли конфликт между родителями, может ли привести к негативным последствиям определенное участие в воспитании ребенка одним из родителей (например, самовольное изменение места проживания ребенка одним из родителем, отрицательное психологическое влияние на ребенка, нанесение ущерба здоровью ребенка и прочее). В случае если подобные риски присутствуют, необходимо сделать акцент на отдельных специфических условиях договора.
Место проживания ребенка
Одним из первых условий к рассмотрению является место проживания ребенка. Целесообразно прямо указать в договоре, что место проживания ребенка установлено с отцом/матерью по фактическому месту проживания. Во избежание внесения частых изменений в договор можно использовать подобную формулировку, без конкретизации адреса проживания, либо привязки к месту регистрации проживания. Дополнительно стороны могут обозначить, что в случае изменения места фактического проживания сторон, тот из родителей, с кем проживает ребенок, обязуется письменно уведомить второго из родителей.
Если же присутствует риск намеренного сокрытия места пребывания ребенка одним из родителей, а также вероятность возникновения препятствий в доступе к ребенку, рекомендуется указать полный адрес места проживания ребенка. В дальнейшем, например, в случае изменения такого адреса, Стороны могут договориться, либо обменяться письменным уведомлением о данном факте, либо в обязательном порядке подписать дополнительное соглашение к основному договору.
Порядок доступа к ребенку
Мать/отец, который проживает отдельно от ребенка, имеет право беспрепятственного доступа к ребенку.
В дальнейшем сторонам необходимо установить порядок доступа к ребенку тем из родителей, который проживает отдельно. Общее правило, установленное семейным законодательством Украины, гласит о равенстве прав и обязанностей родителей. Согласно данному правилу каждый из родителей имеет право беспрепятственно видеться и брать участие в воспитании ребенка. Исходя из указанного, можно прямо предусмотреть, что мать/отец, который проживает отдельно от ребенка, имеет право беспрепятственного доступа к ребенку.
Порядок уведомления о предполагаемой встрече
В свою очередь, учитывая то, что у ребенка, а также у того из родителей, с кем он проживает, существует определенный распорядок дня, важно установить порядок уведомления о предполагаемой встрече. Так, например, можно установить, что мать/отец за один (другое значение) день до желаемой встречи обязуется уведомить об этом противоположную сторону, путем телефонной связи (другого удобного способа связи).
Кроме того, стороны могут установить, что проживающий отдельно родитель имеет право встреч с четко определенным интервалом. Например, каждую среду, пятницу, субботу, либо каждые выходные, либо несколько раз в месяц. Здесь длительность, место и частота встреч может иметь самые различные вариации, что зависит от договоренности сторон.
Порядок совместного отдыха с ребенком
Также, стороны могут установить порядок совместного отдыха с ребенком. Например, совместные путешествия (в т.ч. за рубеж), общее времяпрепровождение вне места проживания ребенка и прочее. При этом стороны также могут определить даты, частоту и период таких отъездов, совместных путешествий. При этом важно сделать акцент на том, что по окончанию совместного путешествия/отдыха тот из родителей, который сопровождал ребенка, обязуется вернуть его по адресу постоянного места проживания. Указанное объясняется тем, что неединичны случаи, при которых совершается смена места и даже страны проживания ребенка. Во избежание нарушения прав того из родителей, с которым проживает ребенок, целесообразно установить указанное выше положение договора с превентивной целью.
Выезд ребенка за рубеж
Стоит отметить, что в контексте выезда ребенка за рубеж, значительный объем споров занимает вопрос предоставления разрешения на выезд ребенка за рубеж одним из родителей. Для того, чтобы предотвратить возможность манипулировать данным вопросом одним из родителей, в договоре можно установить следующее.
Так, предусмотреть, что каждая из сторон обязуется не препятствовать одна другой относительно совместного выезда с ребенком за границу, во исполнение чего одна сторона обязуется выдать второй стороне разрешение на выезд ребенка за границу в форме, установленной законодательством. Стороны условились, что такое разрешение предоставляется по требованию одной из сторон по предварительному согласованию условий поездки с ребенком.
Специфические условия
Помимо общих положений, указанных выше, в отдельных случаях возникает необходимость установления специфических условий. Например, четкое указание на обязанность родителей придерживаться режима дня ребенка, рациона питания, мест лечения ребенка. Такие положения договора могут быть обусловлены особенностями здоровья ребенка (например, наличие заболеваний, аллергических реакций и пр.), установленным графиком учебы и развития.
В целом, в части представительства интересов Клиента при подготовке договора о порядке воспитания и содержания ребенка важно определить весь спектр особенностей, присущих частной ситуации сторон, учесть пожелания родителей в отношении участия каждой из сторон в воспитании ребенка, установить те положения договора, которые наиболее способствуют защите прав и интересов ребенка, а также защищают права Клиента от рисков, связанных с действиями другого из родителей.
К сожалению, не во все сложившихся спорах удается достичь консенсуса. При этом требуют особого подхода споры, в которые вовлечены дети. На сегодняшний день одной из распространенных и требующих внимания категорий дел рассматривается установление места проживания ребенка с одним из родителей.
Данная категория дел распространена для различных видов правоотношений супругов и может иметь место, как во время пребывания в зарегистрированном или гражданском браке родителей (но при раздельном проживании), так и при его расторжении. Момент нарушения прав одного из родителей возникает в том случае, если постоянное место проживания ребенка изменяется самовольно другим.
Читай также – Определение места жительства детей в международном частном праве
При этом такое изменение места проживания ребенка носит конфликтный характер, сопровождается ограничением доступа одного из родителей к ребенку, созданием препятствий в общении с ним. Первичным нарушением прав в данном случае является нарушение равенства прав родителей, которое предусматривает полную паритетность в отношении ребенка.
Защита прав в данном случае может производиться во внесудебном порядке, путем обращения в органы опеки и попечительства с соответствующим заявлением, а также в судебном, в рамках которого данные органы привлекаются третьим лицом. Способ защиты в данном случае может избираться любой из указанных, но при этом стоит учитывать, что одновременное рассмотрение данного вопроса и во внесудебном порядке и в судебном не допускается. Данные ограничения прямо предусмотрены Семейным кодексом Украины.
Чаще применимым рассматривается судебный порядок, поскольку он включает в том числе участие органов опеки и попечительства и влечет более гарантируемый результат выполнения решения суда. Во внесудебном порядке решение органов опеки и попечительства может игнорироваться стороной, что вновь-таки влечет необходимость обращения в суд. Адвокат должен в данном случае в обязательном порядке разъяснить Клиенту возможные пути достижения цели, при этом указав на возможные риски, важность оперативности действий. Указанное объясняется тем, что промедления в данной категории дел недопустимо, поскольку негативное воздействие на ребенка может привести к необратимым последствиям (психологическим, ущербу здоровья, перемещением ребенка за рубеж на постоянное проживание и пр.).
Сопровождение судебного производства
Категория дел об определении места проживания ребенка рассматривается судами общей юрисдикции по месту регистрации ответчика. Существует также практика рассмотрения таких споров по месту регистрации проживания истца. В данном случае речь идет о спорах, которые включают дополнительно требования о взыскании алиментов. А указанное, в свою очередь, влечет за собой право применения исключительной подсудности (т.е. по месту проживания истца).
Судебная практика в данном случае неоднозначна, поскольку суды как открывают производство по делу, так и разъединяют требования, рассматривая при этом спор об определении места проживания ребенка и спор о взыскании алиментов раздельно.
При подаче искового заявления об определении места проживания ребенка в обязательном порядке привлекается орган опеки.
При подаче искового заявления об определении места проживания ребенка в обязательном порядке привлекается орган опеки и попечительства по фактическому месту проживания ребенка. Данный субъект привлекается как третье лицо, не заявляющее своих требований. Привлечение данного органа является обязательным согласно норм действующего законодательства Украины.
В рамках судебного производства данный орган готовит заключение относительно рекомендаций, с кем из родителей должен проживать ребенок, которое суд принимает во внимание как доказательство. Данное заключение готовится по результату заседаний комиссии органов опеки, на которые вызываются родители, исследования условий проживания ребенка по месту проживания родителей.
При взаимодействии с органами опеки и попечительства адвокату важно принимать активное участие. После открытия производства по делу целесообразно дополнительно уведомить соответствующий орган о наличии судебного производства, например, путем письменного обращения. Это позволит ускорить ознакомление данных органов с материалами дела, получить от них запрос о предоставлении дополнительных документов (при наличии), произвести осмотр жилищных условий по месту проживания Клиента.
Читай также – Заключение и расторжение брака с иностранцем: о чем нужно знать
Указанное объясняется тем, что направление судом повесток вместе с копией искового заявления может совершаться несвоевременно, что зачастую приводит к тому, что орган опеки и попечительства не принимает участия в судебных заседаниях, не отображает каким-либо образом свою позицию (письменно, в частности), что приводит к оглашению перерывов судом, затягиванию судебного процесса.
В дальнейшем, адвокат также должен продолжать активную работу с данным органом для максимально эффективной защиты Клиента. Например, при подаче каких-либо доказательств в суд, желательно параллельно подавать их органу опеки и попечительства, путем письменных обращений. Это позволит последним своевременно и объективно оценивать все сведения, которые важны в рамках производства, позволят сформировать позицию относительно участия в воспитании ребенка Клиентом.
Также, адвокату немаловажно подготовить Клиента для собеседования с органами опеки и попечительства, которое проводится либо до заседания комиссии данного органа, либо непосредственно во время заседания комиссии.
Как правило, нестандартная стрессовая ситуация, связанная с общением Клиента с государственным органом, приводит к неполному изложению обстоятельств, путанице в фактах, создании неправильной оценки данным органом личности родителя. Преимущественно подготовить тезисное изложение обстоятельств дела для Клиента, что позволит ему структурировано обозначить необходимую информацию, справиться с волнением.
Указанные выше действия производятся адвокатом параллельно с судопроизводством.
Сбор доказательств
В свою очередь, на этапе инициирования судебного производства важную роль играет сбор доказательств. Именно от объема доказательств зависит принятие решения судом, поскольку объективно установить истину исключительно с помощью пояснений стороны невозможно.
Читай также – Домашнее насилие в Украине: куда обращаться за помощью
При формировании доказательств, а соответственно и изложение фактических обстоятельств дела в исковом заявлении, условно можно исходить из таких направлений участия Клиента в воспитании ребенка, необходимости проживания ребенка с Клиентом, как одним из его родителей:
- информация о ребенке (свидетельство о рождении, фото);
- обучение ребенка (копии договоров со школой, справки из школы/дошкольного учреждения, подтверждение успеваемости ребенка, отличительные грамоты и пр.);
- развитие ребенка в других учреждениях (договоры со спортивными клубами, спортивными комплексами, школами искусств и т.д.);
- защита здоровья ребенка (договоры страхования, медицинские заключения, справки из таких учреждений, история лечения ребенка и пр.);
- обеспечение оздоровления и отдыха ребенка (туристические договоры, туристические ваучеры, проездные документы, в которых отображены данные ребенка);
- обеспечение жилищных условий ребенка (правоустанавливающие документы на недвижимость, договор аренды, форма 3 с указанием на место регистрации проживания ребенка);
- подтверждение материального обеспечения ребенка (выписки с банковских счетов, чеки, которые подтверждают осуществление затрат на ребенка. Например, одежду, продукты питания, игрушки, обучение, справки о доходах Клиента и т.д.);
- подтверждение положительных характеристик клиента (справка о несудимости, справка о непребывании на наркологическом и психиатрическом учетах, справка из ЖЕКа по месту проживания об отсутствии жалоб от жильцов);
- дополнительные документы (заключение психолога о психоэмоциональном состоянии ребенка, последствиях изменения его привычного уклада жизни, общения и пр.).
На этапе сбора доказательств адвокат должен максимально оперативно и эффективно построить взаимодействие с субъектами, которые могут предоставить ему необходимую информацию, а также с Клиентом. Эффективным инструментом в данном случае является адвокатский запрос, с помощью которого можно получить информацию по указанным выше направлениям.
При этом важно получить максимально полный объем информации о совместном проживании с ребенком, времени препровождения, распорядка дня ребенка, чтобы определить тот объем доказательств, который можно получить от различных учреждений и организаций, а также физических лиц.
Также, в отдельных случаях целесообразно получить содействие Клиента в части сбора доказательств. Так, информация может носить банковскую тайну, либо содержать персональные данные. При указанных обстоятельств ответ по сути на адвокатский запрос не будет предоставлен, поэтому целесообразно для получения сведений, которые имеют какие-либо ограничения доступа, обратиться непосредственно Клиенту.
В свою очередь, данную информацию можно истребовать в судебном порядке, путем подачи ходатайства об истребовании доказательств. Поэтому, использование инструментария в сборе доказательств может быть различным.
В формировании доказательной базы немаловажную роль играют показания свидетелей.
Также, в формировании доказательной базы немаловажную роль играют показания свидетелей. В подобных процессах их привлечение особо важно, потому как значительный объем доказательств не может быть подтвержден другими доказательствами. Это, например, сведения об отношении ребенка к родителям, воспоминания об отдельных семейных ситуациях, времени провождения родителей с ребенком, эмоциональном состоянии ребенка и т.д.
На указанном этапе адвокат должен также провести предварительную работу со свидетелями, подготовить их к участию в судебном заседании, описать процесс взаимодействия судом, составить предварительный перечень задаваемых вопросов, а также предположительный перечень вопросов оппонента, обеспечить их явку в судебное заедание.
В случае если у свидетелей нет возможности непосредственного участия в судебном заседании, можно задействовать нотариально удостоверенные письменные доказательства таких свидетелей. Но стоит учесть, что в таком случае данное доказательство будет рассматриваться как письменное, а не как показания свидетелей. Соответственно, суд может критично отнестись к данному доказательству.
Следует отметить, что одним из факторов, который сопутствует таким спорам, является смена места проживания ребенка с его перемещением через границу. При таких обстоятельствах, защита прав и интересов Клиента, интересов ребенка становится более трудной. Возникает необходимость привлечения Министерства юстиции Украины, судебных органов за рубежом. При этом родителем, нарушающим права, могут использоваться как легитимные, так и сфальсифицированные документы.
Для предотвращения указанной выше ситуации применимым механизмом рассматривается обеспечение иска путем временного ограничения в праве выезда за рубеж на период рассмотрения дела судом. Гражданским процессуальным кодексом Украины предусмотрено, что в случае наличия обстоятельств, при которых выполнения решения суда может быть усложнено или окажется невозможным, суд по заявлению стороны процесса может применить меры обеспечения иска.
В свою очередь, так как процессуальным законом не установлен исчерпывающий перечень видов обеспечения иска, данный способ рассматривается к применению.
Предварительно целесообразно также направить обращение в Администрацию государственной пограничной службы Украины с просьбой о совершении действий относительно предотвращения незаконного перемещения ребенка через границу. Данное обращение, а также ответ на него дополнительно будут носить подтверждающий характер наличия угроз невыполнения/усложнения выполнения решения суда.
Читай также – Буллинг в Украине: куда обращаться за помощью
Практика удовлетворения судом указанного выше заявления неоднозначна. Суды как удовлетворят, так и отказывают в удовлетворении такого заявления. Суды мотивируют отказ в удовлетворении таких требований тем, что законом не предусмотрен такой вид обеспечения иска. Данная практика неоднозначна, потому как уже говорилось выше законом не установлено ограничений в видах способов обеспечения иска.
В целом, следует отметить, что производство об определении места проживания ребенка требует значительного подтверждения того, что один из родителей имеет преимущество в части обеспечения воспитания и развития ребенка перед другим. Зачастую оба из родителей могут обеспечить надлежащие условия для ребенка (в большей или меньшей мере), за исключением случаев наличия каких-либо антисоциальных проявлений и негативных привычек (судимости, алкоголизма, наркомании) у одного из родителей. Поэтому доказывание по указанным выше направлениям в рамках данного процесса играет значительную роль в достижении положительного результата.
Резюмируя, следует отметить, что при защите прав и интересов Клиента в рамках судебного производства об определении места проживания ребенка, следует в первую очередь учитывать интересы ребенка. При наличии каких-либо угроз относительно здоровья и благополучия ребенка целесообразно дополнительно инициировать всевозможные способы защиты прав несовершеннолетнего (например, путем обращения к Уполномоченному Президента Украины по правам ребенка, инициирования уголовного производства относительно злостного невыполнения обязанностей по уходу за ребенком, пр.).